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    【刑法】2021司法考試題庫:刑法的適用效力

    2021-03-11 18:40:02| 來源:河北中公教育

    一、試題精講

    1.關于刑事管轄權,下列哪些選項是正確的?(2007/二/51.多選)

    A.甲在國外教唆陳某到中國境內實施綁架行為,中國司法機關對甲的教唆犯罪有刑事管轄權

    B.隸屬于中國某邊境城市旅游公司的長途汽車在從中國進入E國境內之后,因爭搶座位,F國的湯姆一怒之下殺死了G國的杰瑞。對湯姆的殺人行為不適用中國刑法

    C.中國法院適用普遍管轄原則對劫持航空器的丙行使管轄權時,定罪量刑的依據是中國締結或者參加的國際條約

    D.外國人丁在中國領域外對中國公民犯罪的,即使按照中國刑法的規定,該罪的最低刑為3年以上有期徒刑,也可能不適用中國刑法

    【考點】刑法的空間效力

    【難度】★★

    【答案】ABD。解析:根據屬地管轄原則,犯罪行為或者犯罪結果有一項發生在我國領域的,就屬于在我國領域內犯罪,應當適用我國刑法。這里的犯罪行為和結果作擴大理解,行為包括實行行為和非實行行為,結果包括實際結果以及未遂犯的“可能發生結果之地”。如果部分共犯人的行為發生在中國境內,對于所有的共同犯罪人都可以適用屬地原則。

    甲在國外教唆陳某到中國境內實施綁架行為,因實行行為發生在我國領域內,所以應當適用我國刑法。A項正確,當選。

    懸掛我國國旗的船舶或者航空器,無論停放何處,都視為我國領土。需要注意的是,國際列車、國際長途汽車不屬于我國領土。B選項中,行為發生在國外,不適用屬地管轄(沒有特殊情況);行為人是外國人,不是我國公民,不適用屬人管轄;侵害的對象不是我國國家和公民,不適用保護管轄;案件性質不屬于普遍管轄的范圍。因此,該案件不屬于我國管轄。B項正確,當選。

    對于我國締結或者參加的國際條約所規定的罪行,我國在所承擔條約義務的范圍內行使刑事管轄權的,適用我國《刑法》。因此,我國對劫持航空器行為適用普遍管轄原則進行定罪量刑時,適用的是我國《刑法》,而不是國際條約。C項錯誤,不當選。

    保護管轄原則的適用條件不僅要求法定最低刑為三年以上有期徒刑,而且要求符合雙重犯罪原則,即中國刑法和犯罪地的法律都認為是犯罪。因此,如果犯罪地的法律不認為是犯罪,即使滿足法定刑條件,也可能不適用中國刑法。D項正確,當選。

    故本題選ABD。

    2.關于刑事司法解釋的時間效力,下列哪一選項是正確的?(2017/二/1.單選)

    A.司法解釋也是刑法的淵源,故其時間效力與《刑法》完全一樣,適用從舊兼從輕原則

    B.行為時無相關司法解釋,新司法解釋實施時正在審理的案件,應當依新司法解釋辦理

    C.行為時有相關司法解釋,新司法解釋實施時正在審理的案件,仍須按舊司法解釋辦理

    D.依行為時司法解釋已審結的案件,若適用新司法解釋有利于被告人的,應依新司法解釋改判

    【考點】刑法的淵源;司法解釋的時間效力

    【難度】★★

    【答案】B。解析:從理論上說,刑法的淵源包括刑法典、單行刑法與附屬刑法。目前在我國,沒有真正意義上的附屬刑法,因此,我國刑法的淵源只有刑法典和一部單行刑法,即1998年12月29日全國人民代表大會常務委員會《關于懲治騙購外匯、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》。司法解釋并不是刑法的淵源。司法解釋是對刑法條文含義的闡釋和說明,并非創造新的法律,因此,其效力原則上與被解釋的刑法條文同步,即2010年制定的對1997年《刑法》某一條文的解釋,對1997年《刑法》頒布施行后的行為都有適用效力。但是,考慮到在我國,司法解釋具有事實上“準法律”的作用,因此如果存在新、舊不同的司法解釋,則應受到從舊兼從輕原則的約束。A項錯誤,不當選。

    根據上述原理,2001年12月7日最高人民法院、最高人民檢察院《關于適用刑事司法解釋時間效力問題的規定》對此問題也作出了規定,行為時沒有相關司法解釋,新司法解釋施行后尚未處理或正在處理的案件,應當依照新司法解釋辦理。B項正確,當選。

    行為時有相關司法解釋,新司法解釋實施時已在處理中的案件,應適用從舊兼從輕原則,即原則上依舊司法解釋辦理,但適用新司法解釋對被告人有利時除外。C項錯誤,不當選。

    從舊兼從輕原則只適用于未決案,不適用于已決案。依行為時司法解釋已審結的案件是已經生效的判決,如果判決自身沒有錯誤,自然不能因為新司法解釋的頒布施行而重新改判。因此,即使適用新司法解釋有利于被告人,也不能依據新司法解釋改判。D項錯誤,不當選。

    故本題選B。

    二、知識點總結

    1.刑法的空間效力

    (1)屬地管轄原則 ①領域內:固定領土(領陸、領水、領空)+擬制領土(船舶、航空器)
    ②犯罪地認定:行為、結果擇一說
    ③例外:享有外交特權和豁免權的外國人、民族自治區、港澳臺地區
    (2)屬人管轄原則 ①犯罪主體:我國公民
    ②犯罪地點:我國領域外
    ③雙重犯罪原則:a.原則上,要求按照犯罪地的法律也構成犯罪;
    b.例外:中國公民在國外實施的行為按照犯罪地的法律不構成犯罪,但是侵犯了中國國家或者中國公民利益的,適用我國刑法。
    ④例外規定:法定最高刑為三年以下有期徒刑的,可以不予追究(輕罪可以不予追究),但是我國國家工作人員和軍人除外(特殊主體必須追究,不論輕罪重罪)。
    (3)保護管轄原則 ①犯罪主體:外國人
    ②犯罪地點:在中華人民共和國領域外
    ③犯罪對象:中華人民共和國國家或者公民
    ④罪行較重:法定最低刑為三年以上有期徒刑的,可以適用。
    ⑤雙重犯罪原則:按照犯罪地的法律也構成犯罪
    (4)普遍管轄原則 ①構成危害人類共同利益的少數特定的國際犯罪,如海盜罪等。
    ②我國締結或參加了與犯罪相關的國際條約(聲明保留的條款除外)。
    ③我國《刑法》將該行為規定為犯罪(罪名及犯罪構成規定不一定完全一樣)。如要定罪量刑,我國在條約規定的義務范圍內適用我國刑法。
    ④原則上要求罪犯出現在我國境內。

    2.刑法司法解釋的時間效力

    行為時 審判時 適用(未決案
    無解釋 有解釋 依解釋
    舊解釋 新解釋 從舊兼從輕

     

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    (責任編輯:鄒亞卿)

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